Единственный учредитель — директор ООО: является ли он работником организации и должен ли получать зарплату?
Тема сегодняшней статьи не раз всплывала в вопросах наших читателей, и вот пришла пора прояснить один из самых распространенных вопросов: может ли ООО не иметь работников?
Сначала, пожалуй, немного порассуждаем. В какой ситуации вообще можно заинтересоваться этим вопросом? Когда в ООО нет ни одного работника, нанятого по трудовому договору. А как же директор, он же – руководитель организации? Чем он не работник? А если учредитель ООО одновременно является руководителем, который сам осуществляет всю необходимую деятельность, а наемные работники ему просто не нужны? Работник он или не работник? А если работник, надо ли платить ему зарплату?
Рассмотрим разные ситуации
Рассмотрим ситуацию немного шире. У ООО всегда есть учредители, их либо несколько, либо один. Теперь о каждой ситуации по порядку.
Ситуация 1: несколько учредителей (или один учредитель), директор – человек со стороны.
В этом случае гендиректор однозначно признается работником ООО, с которым учредители должны заключить трудовой договор. Других работников в компании может не быть, так как всю работу, например, делают сами учредители. Директор как работник организации должен получать зарплату, за него должны уплачиваться страховые взносы. Учредители при этом получают доходы в виде дивидендов.
Ситуация 2: несколько учредителей, директор – один из них.
В этом случае с учредителем, на которого возлагаются обязанности руководителя компании, также должен быть подписан трудовой договор – то есть, он признается работником организации. Подпись на трудовом договоре со стороны работодателя ставит другой учредитель. Не назначать директора нельзя, у компании должен быть руководитель, который нужен как минимум для того, чтобы подписывать документы. Учредитель, назначенный директором, должен получать зарплату, за него надо платить страховые взносы. Кроме того, он вправе претендовать, как и остальные учредители, на дивиденды.
Вывод по этим двум ситуациям только такой: руководитель организации признается ее работником, соответственно, у ООО есть как минимум один работник – ее директор!
Ситуация 3: один учредитель – он же руководитель.
Этот случай самый интересный и проблемный. Случаев, когда ООО учреждает один человек – масса. Вполне естественно, что в большинстве этих случаев, единственный учредитель обязанности управления компанией возлагает сам на себя – законом это не запрещается. Как быть с трудовым договором здесь?
Основная проблема этой ситуации в том, что трудовой договор подписать невозможно, так как с двух сторон его будет подписывать один и тот же человек, а это, как вы понимаете, как-то неправильно. По этому вопросу мнения госорганов до сих пор не совпадают, а единый и однозначный ответ до сих пор отсутствует. Но в целом можно сказать следующее:
- Отсутствие договора не означает отсутствие трудовых отношений;
- Трудовые отношения возникают как в момент подписания трудового договора, так и в момент фактического допуска работника к его обязанностям;
- Отношения, возникающие в итоге назначения директора, характеризуются как отношения на основании трудового договора.
Получается, что такой руководитель учредитель является работником организации на основании решения о возложении этих обязанностей на себя. Этот факт рекомендуется оформить приказом.
Следующая проблема: должен ли такой руководитель получать зарплату? По идее, согласно ст. 21 ТК РФ, должен. Размер оплаты труда обычно отражается в трудовом договоре, но в описываемой ситуации этот документ отсутствует. Как быть? Размер оклада в этом случае можно указать в штатном расписании – этот документ составляется в обязательном порядке в любом случае. Кстати, сразу ответим на вопрос, а зачем нужно штатное расписание в ООО с одним работником, который еще и его же учредитель? Кадровые документы очень важно оформлять своевременно и правильно. Те, кто говорит, что можно обойтись без этого, поменяют свое мнение после первой же проверки трудовой инспекции.
Теперь расскажем вот о чем. Учредитель и гендиректор в одном лице может как получать зарплату, так и дивиденды. И многие считают так: раз трудового договора нет, оклад нигде не зафиксирован, то зарплату можно не платить, взносы тоже можно не платить (они же с зарплаты начисляются), а получать исключительно дивиденды — раньше еще и ставка НДФЛ по ним была меньше, то есть такой подход был выгоден в плане того, что суммы налога были меньше. Но такой подход может привести к не очень приятным последствиям:
- Дивиденды можно выплачивать не всегда, а при определенных условиях:
- Их выплачивают не чаще раза в квартал из чистой прибыли, которая останется после уплаты всех налогов. Выплата производится на основании решения учредителя, которое нужно оформить на бумаге в виде приказа, а не «захотел – выплатил»;
- Выплата дивидендов возможно только тогда, когда уставный капитал ООО полностью оплачен, у компании отсутствуют признаки банкротства, а сумма чистых активов после планируемых выплат не снизиться ниже суммы уставного капитала (к которому, если есть, добавляется еще и резервный фонд).
- Если указанные выше условия не будут соблюдаться, а дивиденды будут выплачиваться по схеме «как захотелось», то налоговики просто-напросто переклассифицируют эти суммы в зарплату. Что последует за этим?
- Сейчас НДФЛ с зарплаты составляет 13%, аналогичная ставка используется и для налогообложения дивидендов – если ставка с дивидендов составляла бы 9% как ранее, то вам пришлось бы доплатить налог;
- С зарплаты платятся страховые взносы, а с дивидендов не платятся – вам пересчитают суммы в фонды.
Вывод
В этой ситуации лучшим решением будет выплата и зарплаты, и дивидендов. Функции руководства компанией учредитель возлагает на себя через оформление соответствующего приказа, оклад для расчета зарплаты отражается в штатном расписании. Для минимизации налогов оклад можно назначить в размере МРОТ – меньше его он быть не может. Кстати, не забывайте, что МРОТ меняется ежегодно, так что оклад самому себе придется каждый год индексировать. Директор = учредитель будет получать зарплату, с которой будут уплачиваться страховые взносы, а также дивиденды в порядке, установленном законодательством. Выплата дивидендов должна быть оформлена соответствующим приказом. Суммы зарплаты и страховых взносов могут быть учтены в составе расходов ООО на основании имеющегося приказа о возложении полномочий, штатного расписания, расчетных листков и прочих документов. Естественно, что дивиденды в расходах компании не могут быть учтены.
Заключение
Ну и, напоследок, совет: если вы — единственный учредитель ООО являетесь одновременно его руководителем, а также осуществляете самостоятельно всю деятельность, то, наверняка, сейчас думаете, а можно ли обойтись без вот этих всех бумажных дел, спорных вопросов и проблем? Можно, для этого надо было регистрироваться как ИП. Поэтому перед тем, как идти регистрировать ООО, подумайте, а так уж ли оно вам необходимо?
Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда.
В письме от 28.12.2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем.
В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.
Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.
Директор без зарплаты
Каким же образом оформить такие взаимоотношения с директором? Рассмотрим несколько вариантов.
В данном случае, на предприятии оформляется приказ о приостановлении начислений заработной платы в связи с отсутствием хозяйственной деятельности.
Одновременно с этим следует подать в налоговую инспекцию по месту регистрации информационное письмо, в котором уведомить контролирующий орган о таком прекращении начислений. Для того, чтобы увязать между собой бухгалтерский и кадровый учёт в части отсутствия начислений, при заполнении табеля учёта использования рабочего времени на предприятии в соответствующих строках табличной части проставляются прочерки. Таким образом документируется факт невыполнения директором работ, а,следовательно, в бухгалтерском учётеотсутствует база для начисления заработной платы и соответствующих налогов.
Даже если директор
Если заглянуть в Трудовой кодекс.
то среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, директор-учредитель не назван. Более того, в статье 16 сказано, что трудовые отношения возникают в результате избрания на должность. Таким образом, директору в любом случае необходимо оформить трудовой договор.
В компании, где единственный учредитель становится директором, трудовой договор будет подписан одним физическим лицом.
Ничего страшного в этом нет, работодателем выступает организация - юридическое лицо и первая подпись будет за организацию, как учредителя, а вторая за себя, как за работника. Обратите внимание, суды придерживаются именно такой позиции.
Заключение трудового договора точно не навредит и обезопасит вас от различных разногласий с проверяющими. Аргументы чиновников Минфина о невозможности заключения договора с подписью одного лица являются очень спорными и не находят поддержки у арбитров.
Зарплата генерального директора
Это лучше, чем вообще выплата будет отсутствовать.
На практике применяются оба варианта, здесь нельзя порекомендовать что-то наиболее оптимальное.
Сложно заранее сказать примет ли непосредственно ваш инспектор эти варианты. Кто-то из проверяющих согласится с таким способом невыплаты зарплаты генеральному директору, но если инспекторы захотят предъявить претензии, то вполне могут это сделать.
Например, спросят: как директор осуществляет свои функции (например, подписывает договоры, и вообще ООО ведет деятельность), если он находится в отпуске без сохранения.
Как следствие, попытка доказать, что все действия, все документы, подписанные директором, находящимся в отпуске – незаконны. Либо потребуют от вас четкий график и время работы, обосновывающее, что директор работает на неполную ставку (несколько часов в день). Но, даже если будут претензии.
WantedPS
На вопросы читателей «КП» отвечает заместитель начальника отдела Государственной инспекции труда в г. Москве Зинаида Шевченко.
Я гендиректор недавно открывшегося ООО, я же и учредитель. Малый бизнес, упрощенка. Из сотрудников - я один. Какое время я могу официально не выплачивать себе зарплату? Ее платить пока не из чего, все деньги уходят на раскрутку предприятия.
Случаи, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), нередки.
Особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены главой 43 Трудового кодекса РФ.
Согласно статье 273 Трудового кодекса РФ, положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации, но и не содержат норм, запрещающих применение общих положений к таким отношениям.
Более того, основанием для возникновения трудовых отношений, согласно ст. 16 Трудового кодекса РФ, являются отношения, возникающие в результате избрания или назначения на должность, и характеризуются как трудовые отношения, на основании трудового договора.
И далее, если посмотреть на проблему под другим углом, то очевидно, что оформление трудовых отношений и выплата заработной платы — необходимое условие для получения установленных государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, защита прав и интересов работников и работодателей, коими Вы являетесь в одном лице. Основными задачами трудового законодательства является создание необходимых правовых условий по обязательному социальному страхованию в случаях, предусмотренных федеральными законами, в том числе обязательное социальное страхование работников от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Не следует забывать и об отчислениях в пенсионный фонд.
Кроме того, не будет лишним заметить, что при длительном отсутствии производственной деятельности юридическое лицо может лишиться правоспособности и быть исключено из ЕГРЮЛ.
В Петербурге проходит Международный форум моды
Участники рынка вместе с экспертами и представителями власти обсуждают, как развивать fashion-индустрию
Однако их дворцы дешевеют и не продаются
Однако неизвестно, сколько лет для этого потребуется
Герман Стерлигов решил закрыть свои магазины, куда «содомитам вход воспрещен»
Крестьянин-коммерсант, не смог поступиться принципами и не поддался требованию прокуратуры установить равенство для всех покупателей
Цены на лекарства вырастут на треть?
Антимонопольная служба считает, что новая система госзакупок медпрепаратов приведет к дополнительным расходам
Российская экономика даст бой корпоративным шантажистам
Об этом на пресс-конференции в ТАСС рассказал генеральный директор Центра политической информации Алексей Мухин
Табачники попросили правительство не раскрывать информацию о составе курева
Главтема.
Что было бы с Россией, если бы не революция
Михаил Леонтьев и Илья Савельев обсуждали это в эфире Радио «Комсомольская правда» [видео]
Как кошмарят бизнесменов: Десятую часть закладывают в бюджет, чтобы дать на лапу
Столичный уполномоченный по правам предпринимателей Михаил Вышегородцев рассказал «КП», кто мешает бизнесу нормально работать
Куда инвестировать деньги: Cтать акционером Фейсбука и заработать на банке
«КП» выясняла, куда инвестировать деньги, кроме банковского вклада
60% коньяка в магазинах - фальсификат?
СМИ сообщили о рекордном количестве подделок алкоголя
Рефинансирование: невыгодный кредит пересмотреть не повредит!
Лучший способ перестать отравлять себе жизнь выплатой тяжких кредитов, взятых в сложные времена и на кабальных условиях – это рефинансировать их в надежном банке по более выгодной ставке
Фестиваль «Золотая осень 2017»: ставка на экспорт
Полагаю, что так сделать нельзя. Генеральный директор является таким же наемным работником, к деятельности которого применяется ТК. А по ТК оплата не то, что нулевой не может быть, а не должна быть ниже МРОТ.
Тем более, если речь будет идти о какой-то еще компенсации. С моей точки зрения, в налоговой это могут расценить как уход от необходимости оплачивать страховые взносы и налоги.
С директором заключаются трудовые отношения. Согласно ст. 15 ТК РФ, трудовыми отношениями считаются отношения, в которых имеется награда за труд. Соответственно, выплачивать зарплату необходимо. Как бы там ни было, но мы соблюдаем законодательство страны, в которой работаем. А оно хочет, чтобы мы платили зарплату и налоги.
Пару лет назад, сейчас найти не могу, но точно знаю о том, что было, Минфин подготовил информационное письмо, в котором указывал, что любое назначение человека на позицию директора подразумевает под собой начало трудовых отношений. Кроме того, нельзя с директором заключать и гражданско-правовой договор.
Соответственно, самый простой выход, который, конечно, все равно вызовет подозрения, если у фирмы большой оборот, посадить директора на МРОТ. Если доходы минимальные, никто к этому не придерется.
Но ведь учредитель фирмы итак имеет выгоду от своей деятельности в виде дивидендов, зачем еще зарплата?
Ответ кроется в вопросе.
Дивиденды не могут быть заменой зарплате, поскольку не зависят от исполнения трудовой функции, человек итак их получит.
Поэтому ответ на стартовый вопрос: если оформлены трудовые отношения, зарплату нужно выплачивать (см. ст. 21, 56 ТК РФ). Независимо от того, является директор учредителем или нет.
Эм. Я тогда не пойму, а если ООО не работает, но не ликвидировано? Движения средств нет… С чего платить зарплату?
Пусть директор напишет заявление об уходе в отпуск за свой счет. Ну а по поводу не работает - нужно вовремя ликвидировать, это ж не актив, а пассив, если деятельности нет. Фирма есть, расходы есть, доходов нет.
Ситуация, когда генеральный директор и учредитель – одно лицо, не редкость. Законом это не запрещено: учредить компанию может и один человек. А как оформить трудовые отношения? Нужно ли заключать трудовой договор? Как оплатить труд и не ошибиться с налогами?
Вопрос участника вебинара про кассовые операции : в компании генеральный директор и учредитель одно лицо. Как заключать трудовой договор. Обязательно ли должна начисляться и выплачиваться зарплата генеральному директору. Можно ли зарплату генерального директора брать в расходы. Размер зарплаты должен быть минимальный, или любой какой может позволить компания?
Вебинары для бухгалтеров
Трудовой договор с директором — учредителем
Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда. В письме от 28.12.2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.
Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.
Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.
Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199 придерживается такой же позиции: из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично, невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет.
Но также имеются и судебные решения. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 сказано, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.
Итак, если организация заключает трудовой договор, то следует помнить следующее.
- Совет директоров решает вопрос об избрании генерального директора. Трудовой договор с генеральным директором подписывает единственный участник от имени общества, так как других участников нет. В данном случае работодателем будет Общество с ограниченной ответственностью.
- Прием на работу генерального директора общества оформляется в обычном порядке, согласно ст. 68 ТК РФ. На основании решения единственного участника ООО о назначении генерального директора издается приказ о приеме на работу, который будет подписан генеральным директором.
Зарплата директора-учредителя
В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.
Если имеется трудовой договор, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника обязательно должно быть включено в трудовой договор. Согласно ст.133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ).
Кроме того, директор, являющийся единственным учредителем, может получать дивиденды и не получать зарплату. Но при их выплате необходимо соблюдать следующие правила:
- выплачивать дивиденды не чаще одного раза в квартал;
- выплачивать за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
- на основании решения собственника.
Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Любая проверка переквалифицирует такую выплату дивидендов в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.
Как учесть расходы на зарплату директора учредителя?
Можно ли зарплату директора-учредителя учесть в составе расходов по оплате труда, ведь, что касается общих случаев, то начисленная зарплата учитывается в составе расходов (п.1 ст. 255 НК РФ)?
Дело в том, что трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч.2 ст. 16, ст. 19, ч.2 ст.67 ТК РФ). Поэтому, можно предположить, что этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключался.
Если договор заключен, то заработная плата должна быть прописана в договоре. Следовательно, ее тоже можно учесть в расходах по оплате труда.
Вебинары для бухгалтеров в Контур.Школе: изменения законодательства, особенности бухгалтерского и налогового учета, отчетность, зарплата и кадры, кассовые операции.
Многие владельцы организаций задаются вопросом, а нужно ли платить директору зарплату, и если да, то как правильно это делать. Разберемся вместе.
Обязательно ли выплачивать заработную плату генеральному директору ООО?
Предположим, что у вас организация с несколькими учредителями. При этом руководитель организации работает в компании на основании трудового договора в должности директора или генерального директора. Фактически, в такой ситуации директор является обычными работником. Это значит, что условие выплаты зарплаты является обязательным по трудовому договору.
Важный момент! Зарплату генеральному директору выплачивать нужно даже в том случае, если он является одним из учредителей ООО. При этом ни в коем случае нельзя выплачивать з/п ниже установленного минимального размера оплаты труда (МРОТ).
Что сделать, чтобы все-таки не выплачивать зарплату директору?
Например, можно оформить директора в отпуск без сохранения зарплаты, то есть — составить документы и оформить в отпуск сотрудника. Когда сотрудник находится в отпуске без сохранения з/п — зарплата ему не выплачивается.
Важный момент
! Такой вариант подойдет только тогда, когда ООО не ведет деятельность и сдает только нулевую отчетность.
Например, указать зарплату, но директора оформить на (полставки или еще меньше, одна десятая ставки — в целом можно взять любую часть), тогда зарплата будет выплачиваться в самом минимальном размере (т.е. от оклада, исходя из МРОТ, берется часть). Это лучше, чем вообще выплата будет отсутствовать.
Важный момент! Сложно заранее сказать, примет ли ваш инспектор эти варианты. Кто-то из проверяющих согласится с таким способом невыплаты зарплаты генеральному директору, но если инспекторы захотят предъявить претензии, то вполне могут это сделать.
Еще один важный момент! Если будут претензии, то предъявить штраф сразу инспекторы не смогут, так как штрафов за подобные действия нет. Зато от вас могут потребовать пояснения, пригласить на зарплатную комиссию (на разговор в инспекцию) и поставить требования: начать выплачивать зарплату.
В любом из возможных вариантов - безопаснее всего выплачивать зарплату.
Зарплата генерального директора-единственного учредителя
Даже если вы директор и единственный учредитель организации — нет никаких отдельных законодательных норм, которые могли бы вам позволить не платить зарплату самому себе.
Как и в предыдущем варианте, безопаснее всего — платить хотя бы в минимальном размере, либо оформить документы на отпуск без сохранения з/п.
Самый важный момент! Четкого и однозначного разрешения не платить з/п в законодательстве не прописано.
Способы не выплачивать з/п единственному учредителю
Дивиденды вместо зарплаты —такой аргумент практикуется. Также возможно дополнительно оформить документ, где будет указано, что з/п не выплачивается, а доход единственный учредитель получает в форме дивидендов. Учтите: их можно выплачивать не чаще одного раза в квартал.
Отсутствие трудового договора
Единственному учредителю-генеральному директору не нужно оформлять и подписывать трудовой договор. Для оформления достаточно составить .
Вся прибыль направляется на развитие компании
Пока организация не набрала обороты — нет чистой прибыли. Поэтому вы не начисляете зарплату.
Важный момент! Эти способы не несут за собой стопроцентной защиты о претензий налоговой.
Самый важный момент! Невыплата зарплаты влияет на будущую пенсию (именно с зарплаты начисляются пенсионные взносы), а также не позволит генеральному директору получить пособие по болезни или беременности и родам. При отсутствии начисленных взносов в ФСС в возмещении пособия фонд отказывает. Поэтому, возможно, стоит все-таки выплачивать зарплату.
